普法:调查令怎么成为律师办案神器

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律师调查令制度实施以来，在处理律师取证困难、案件执行困难的事情方面发挥了重要意义，但也有相关机构不同意律师调查令的情况。 律师调查令被拒绝的理由有哪些？ 律师调查令为了“无论到哪里都能顺利进行”，必须在制度建设方面做那些工作吗？ 这次的“语音版”正在邀请相关业界的人进行研究，请关注网民。

律师调查令的合法性及其适用限制

学者的声音

□肖建国

最近江苏扬州发生的一起律师持法院颁发的调查令被拒绝查询银行流水，引起公众对律师调查令的关注和追究。 问题是，法院颁发律师调查令的合法性依据是什么？ 律师持有搜查令进行调查时，被调查者有合作义务吗？ 律师调查令的适用条件、范围和程序是如何统一的？ 申请人的取证权和被调查人的合法权益(例如商业秘密)之间发生冲突的情况下，如何协调等。

律师调查令从诞生之初开始，其功能就被定位于处理实践中的取证难问题。 证据由当事人以外的第三者持有的，一方申请法院颁发调查令，代理律师保留调查。 律师调查令有时会遇到合法性的疑问，但实际上依然有其上位法的依据，只要适当解释现行法中申请法院的调查取证，将律师调查令解释为当事人或律师申请法院调查取证的特殊形式即可。

民诉法上调查取证权的主体有法院、当事人、律师之分。 民事诉讼法第67条明确了法院的调查取证权。 第六十四条当事人的调查取证权及当事人向法院申请调查取证。 律师法第35条规定律师的调查取证权及向法院申请取证。 由于当事人和律师自身对取证权的保障不足，没有效果，法院是案件少、调查价格高的企业，因此很难亲自调查第三者持有的证据。 因此，当事人、律师向法院申请取证时，在得到法院审查许可后，最终由法院亲自调查还是委托律师调查，这是一个事实，即调查不能改变的。 律师调查令可以说是律师接到法院委托实施调查取证的命令，体现了法院对律师的司法认可。 有公权力，律师使调查具有强制色彩，因此与律师亲自调查取证不同，可以产生与法院调查取证相同的法律效力。

律师调查令是本土化的证据收集制度，集中了中国法院的司法智慧。 近年来，各地法院纷纷发表地方司法性文件，规范律师调查令。 但是，各地律师调查令的适用条件、范围、程序缺乏统一规定，律师滥用调查令的行为也缺乏比较有效的限制。 另外，律师调查令多与申请人和被调查人、被调查人和对方当事人之间的多种多样的利益冲突相关，在制度上需要确立协调多种多样的利益关系的具体规则。 因此，有必要通过制定完全立法或司法解释来实现调查令的统一化、规范化和制度化。

关于适用条件，必须决定律师调查令的适用主体和事由，即谁有权申请调查令，被调查者有它们，申请调查令的法定事由是如何设定的等。 律师法第35条规定的律师可以向法院申请取证调查，而且调查令仅限于律师的持令调查，因此代理律师申请调查令是合适的。 实验对象是掌握证据的事件以外的第三人，特别是市场监督、国土、住宅管理、税务、公安、金融、人力社保等机构。 关于申请调查令的理由，以民事诉讼法第64条“当事人及诉讼代理人因客观理由不能自行收集证据”为限。

关于适用范围，必须决定律师调查令适用的证据种类和地区范围。 关于第三者持有的书证、物证、视听资料、电子数据，如银行账户、注册资料、文件资料、财务证明书、权利证明书、出入境记录等，除当事人陈述、证人证言、鉴定等证据外，可以申请调查令。 目前，律师调查令具有丰富的地域性特征，是“地方粮票”，民事诉讼管辖涵盖了全国性当事人，为了满足单一制度国家民事诉讼的实际需要，突破律师调查令的地域限制，将调查令一体适用于全国

关于适用程序，法院必须决定收到调查令申请后的审查程序、调查程序的实施、违反调查令的制裁和补救程序。 例如，审查程序是使用只听“一面之词”的一个程序，还是通知被实验者听证证明，值得斟酌。 前者强调效率和取证的实效，后者强调程序保障。 选择前者的情况下，被实验者认为法院审查发行手续不符合重大违法或申请调查令的法定理由的情况下，是否有机会对被实验者提出异议也是个问题。 另外，律师下令调查时，如果被调查者拒绝合作，怎么解决？ 律师在场但没有制裁被调查者的权利，法院有权制裁但没有出席取证现场，处理类似的问题需要细化程序规则。

律师调查令可能加强一方当事人取证权的保障，损害被调查者和对方当事人之间的利益关系。 因为该法院在审查发行实施程序或后续救济程序时需要衡量利润。 根据好处的测定，法官据此决定是发布调查令还是取消调查令，即使被调查者协助取证违反法定或约定(保密)义务，陷入法律网，也要按照最小的侵害，直接向被调查者提交证据(涉密) 但是，受试者不能根据相关特别法的规定(例如国家秘密法、档案法、商业银行法等)否定律师调查令的合法性。 (作者是中国人民大学法学院教授、博士生导师)

比较有效地解决取证的课题

律师的声音

□李鸿章

律师调查令的出现有两个客观需要:一是民事案件的证据规则是“谁主张，谁提出证据”，如果当事人得不到比较有效的证据，不仅不能用法律支持自己的需要，公正司法也很困难 二是根据民诉法的相关规定，认为当事人及其诉讼代理人是因客观理由不能自行收集的证据，或者法院审理案件所需的证据，法院必须调查收集，进行审查验证。 但是，现在许多法院面临着案件多人少的压力，法官不容易拥有兼顾所有案件调查取证工作的时间和精力。 在这种情况下，发布调查令委托律师进行调查成为现实的需要。

为了保障律师调查令制度的顺利实施，目前许多省(市)高院或中院发布了相关的实施方法或暂行规定，确定被调查者对代表法院的调查行为承担协助义务。 可以说律师调查令制度实施以来，大幅度处理了律师取证的课题，法官的事务性工作也减少了，法官的审判效率提高了，司法资源节约了。

现在二线城市的银行等金融机构对律师调查令的接受程度很高，特别是执行环节的事件，根据律师调查令，可以比较顺利地得到金融机构的协助。 律师和法院由此可以在各方面掌握被执行人的财产状况和财产线索，比较有效地解读执行上的课题，维护当事人的合法权益。 从我这几年的工作情况来看，律师调查令的运用效果非常好，相关机构几乎不会拒绝协助调查，可以说是律师处理案件的“神器”。 (作者是北京景运律师事务所主任，文案采访整理本报记者马树娟)

个别发挥调查令的作用

法官的声音

□周瑞骁

现在，在民事案件数量逐年增加、案件多人少的矛盾日益显着的背景下，法官有限的精力和逐年增加的案件压力形成了尖锐的矛盾。 在这种情况下，当务之急是分流非核心审判事务，让法官把精力集中在核心审判事务上。 在民事案件中，调查取证是非常耗费时间和精力的工作，即使是简单的调查取证也需要两个法院的正式干部从半天到一天的时间外出完成。 法官不能轻易抽出时间去调查取证，但在民事案件中当事人申请调查取证的频率很高，此时律师调查令很好。

近年来，全国许多法院试图推进律师调查令，在取得丰富的经验和成果的基础上，遇到了一些障碍。 其中最重要的障碍是相关机构拒绝律师的调查令提交案件的相关证据资料笔者认为这种拒绝理由值得我们高度重视和深入思考。

调查取证权作为法院行使的公权力，只有在法律规定的情况下才能委托别人行使。 关于法院是否有权委托律师行使调查取证权，法律没有规定。 各省上级人民法院制定的民事诉讼中执行律师调查令的规定，在效力水平上属于地方司法文件，对管辖区域内的相关行政机关、银行等机构没有法律约束力。 结果律师没有足够的法律依据持有法院颁发的调查令向附属机构提交证据资料，也不可避免地遭遇附属机构的不合作。

律师调查令是把司法创新给人民的重要措施，律师调查令要想更顺利地发挥其作用，必须完善相应的制度保障。 现在，必须在总结迄今为止很多试行相关经验、成果的基础上，尽快制定相应的法律法规，制定法院有权委托律师向相关机构提交证据的规定。 (作者是昆明市官渡区人民法院法官)

消除银行的担忧

银行的声音

□周慧虹

帮助权利机构查询、冻结和扣除单位或个人银行存款和其他金融资产是银行应尽的责任。 对于律师调查令，现在有些银行持怀疑态度。 这首先是律师调查令缺乏完全的法律支持。 现在我国没有发布与律师调查令相关的统一法，这项事业只是在很少的省(市)摸索实施。 银行，特别是国有股份制商业银行，其员工协助调查服从是总银行的统一要求，总银行的要求通常根据国家一级颁布的法律法规制定。 这无法避免银行统一要求和地方司法性文件之间没有联系的矛盾，使银行员工为难。 其二，律师调查令缺乏统一的范式。 根据法院不同，另外根据该法院，法官发布的律师调查令的形式不同，银行的员工很难辨别真伪。 在人手有限、业务繁忙的情况下，一些银行会防止冲突介入，或根据自己和顾客的合法权益的想法婉拒律师调查令。

为了使律师调查令得到银行的支持必须消除银行的担忧，现在最有效的处理方法是就律师调查令制度立法。 考虑到相关法律在短期内不可能发表，也可以从事前清除制度上的障碍这两个方面进行疏导性的工作。 地行法院建议在颁发律师调查令之前，做好与当地金融监督管理部门、银行的协调信息表达工作，颁发确定的合作执行操作规程，指导银行的常态化执行。 另一方面，尽量通过网络进行律师调查。 现在银行有通过网络支持执行的条件，相关法院通过网络专线向银行发送执行支持命令，可以帮助律师在不访问银行的情况下达到相应的调查取证目的。 (作者是银行职员)

制度的顶级设计

法律语音

□潘勤毅

律师是推进法治建设的重要力量。 为了保护当事人的合法权益，尊重律师的合法权利，提高司法效率，现在很多部门、企业都建立了协助调查取证的内部机制。 我们也设有专业的赞助窗口，每天可以收到560份律师调查令。 关于律师调查令，我们首先考察三个方面:第一，律师承办案件的省(市)是否发表了律师调查令的实施方法或暂行规定，目前全国约20余省(市)发表了相关规定。 第二，颁发的律师调查令是否符合规范第三，律师是否具备律师执业资格。 如果满足上述条件，企业将积极合作。

实践中还发现律师调查令在适用上存在一定的问题。 例如，各地都有关于律师调查令的制度尚未出台的省(市)、关于律师调查令的申请条件、适用范围等规定，有些省(市)规定律师调查令只适用于本省的范围。 律师的调查令没有统一的方式，个别法院向律师颁发了空白的调查令，或者法院没有认真审查调查一些事项审查案件的必要性和关联性，因此律师拿出了与案件不太相关的敏感消息。 各个律师委托非调查令中明确记载的律师进行取证等调查。

为了使律师调查令制度更好地发挥作用，有必要将律师调查令制度设计成顶层。 第一，要进一步规范和完善律师调查令的规定，最好在全国一级颁布相应的制度。 这样可以使律师调查令制度惠及所有律师，相关部门、公司的合作也变得容易。 第二，相关的制度规定必须尽快统一。 特别要对律师调查令的适用范围、申请审查、录用程序、法律责任等作出统一细致的规定。 另外，调查令的一些事项必须确定具体和可操作性。 这样，调查令不会被滥用，公司可以提供更有效的协助。 第三，考虑到调查的一些事项的多样化、多样性和敏感性，为了确保双方当事人的合法权利，建议律师直接向法院提供调动的结果。 第四，建立统一的律师资格查询平台，方便公司迅速验证律师身份。 (作者整理某互联网企业法务、文案采访本报记者马树娟)

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最近，江苏扬州一律师拿着法院颁发的调查令取出了银行的流水，银行认为法院文件不属于法律、法规范畴，根据江苏省高院相关文件，调查令只适用于案件的执行，但该律师持有的调查令是案件

民事诉讼法第六十一条规定:代理诉讼的律师和其他诉讼代理人有权调查收集证据，可以查阅本案相关资料。

第六十七条规定:人民法院有权对有关机关和个人进行取证，有关机关和个人不得拒绝。

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