普法:个体互联网行为轨迹新闻的民法典定位与分类保护

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韩新远

在大数据时代，个体新闻(也称为个体数据)的大规模收集利用已成为态势。 人类打开了全景镜头，世界进入了记忆模式。 在追踪和发掘新闻“石油”的过程中，发生了像碎屑一样弥漫的个人网络行动轨迹新闻(以下简称行动轨迹新闻)。 这是顾客在线交互的副产品，是读者在网上留下的“电子足迹”，有学者称之为“数据废气”。

在数字社会视域中，行动轨迹新闻是对以前传达的个人新闻概念的参照性、集合性概念，是网络客户端在使用计算机和网络的行动过程中记录在计算机硬件或软件中的行动过程数据 技术和观念的交替，行为轨迹新闻的外延不断变化，不容易正确定义，只能开放罗列。 浏览器搜索关键词、客户操作记录(网站注册记录、软件采用记录、点击记录)、通过网络查看、收听、阅览所有视听副本的记录、支付软件的交易记录。 与网络账户、顾客名、密码、ip地址、姓名、出生年月日、身份证号码、学号、电话号码、地址、以及基因、声纹、面部图像等个人新闻不同，具有瞬时性，没有独立身份特征的行 作为模拟数据时代和新闻技术初期阶段的例子，各大搜索引擎输入的关键词、网上购物结束后留下的阅览记录，曾经被法律认可而不受保护。

但是，随着新闻的电子化、保存变得越来越方便，个人新闻的利用，特别是二次发掘价值变得明显，在大数据的强力集约、分解能力之前，数据运用的好处加强了行动轨迹新闻的“识别性”，人格的好处 从身份识别到行为识别，行为轨迹新闻实现了无法识别的趋势，成为个人数字图像，成为展开正确广告发布的重要委托，以前传达的身份新闻要素的价值越来越依赖于其派生的行为轨迹新闻，身份要素 由此可见，行为轨迹新闻已经具备提升为受法律保护的权益或权利的实质性要求。

这种变化也可以从民法根据以前的规范文件的复制表现的变更中看出。 网络安全法第七十六条将个人新闻表现为“可以结合电子或其他方法记录的单独或其他新闻来识别自然人个人身份的各种新闻”，民法第一千三十四条第一款将个人新闻表现为“以电子或其他方法记录的单独或 两者对个人新闻概念使用了“概括式+枚举式”的定义方法，但在概括部分有明显的区别，后者不限于“身份”认识的范围。 国家市场监督管理总局、国家标准化管理委员会发表的《新闻安全技术个体新闻安全规范》( gb/t35273—以下简称《规范》)中个人新闻的表现，即“用电子或其他方法记录的单独或其他新闻。

将行动轨迹新闻纳入法律评价框架并不意味着笼统地进入个人新闻的法律保护范围，应该平衡数据保护和数据自由之间的张力，民法(将个人新闻纳入通常的个人新闻、私人新闻、匿名 另外，考虑到“个人新闻迟钝者”和一部分顾客为了获得免费的网络服务而为个人新闻做出贡献的自主意愿，结合行为轨迹新闻的存在形态、样本数、与其他新闻的结合程度，而不是概念上认定的层次分类，而是倾向性

一、隐私新闻类的强烈保护模式。 从新闻类型来看，这种行为轨迹新闻是民法中的隐私新闻。 例如，通过软件的持续追踪和特定业务开展获得的性取向、性生活、疾病史、未公开的违法犯罪记录等，这种消息必须加强防御保护，不特定的情况不能解决。 否则，承担相应的侵权责任。 民法典第1034条第3款的规定“个人新闻中的隐私新闻适用关于隐私的规定。 如果没有规定，就适用关于保护个人新闻的规定”，第1032条第2款定义了“隐私是自然人个人生活的平静和不想让别人知道的隐私空间、隐私活动、隐私新闻”这一“隐私新闻” 由此可见，民法对个人新闻中的隐私新闻进行了分类和强调。 引入隐私的行为轨迹新闻必须强调其“隐私”，进而与其他级别的个人新闻形成在收集、保存、采用、加工、转发、提供、公开等方面区别的认可同意规范、技术安全规范、新闻解决规范等

私人级别的行动轨迹新闻通常应该采取“任一主体说”的严格识别标准，即社会上有人识别的可能性评价。 关于“不想让别人知道”的“隐私”，强调了主观意愿，但这种主观意愿也不完全依赖于隐私需要者的个人意愿，必须符合社会通常的合理认识。 社会的合理认识可能受到文化以前传入、法律以前传入、习性风俗、经济快速发展状况、社会普遍价值观等因素的影响。

二、敏感新闻类的下一强保护模式。 从新闻体裁来看，这种行为轨迹新闻是《规范》中的敏感新闻，如个人财产新闻中的交易费用记录、虚拟财产新闻、个人下落轨迹、网络阅览记录(通过网络观看、阅览 从数据的存在形态来看，这种数据是“动态的”且“混合的”行为轨迹新闻，“动态的”类是持续追踪主体购买记录、去向轨迹、搜索历史、翻译记录的数据集。 “混合”类是将显性标识符(姓名、身份证号码、地址、ip等)捆绑在一起的行为轨迹新闻，或者是混合收集了多种类型的行为轨迹新闻的行为轨迹新闻集(例如，可以交叉检查的位置新闻。

这样的行为轨迹新闻可以给予个人敏感新闻强度的法律保护。 数据控制者收集这样的数据时，数据主体通过书面声明或肯定的动作，由数据主体自己发表声明(电子或纸的形式)、自己检查、自己“同意”“登记”“发送”“拨号”等 另外，数据控制者应服从合法收集、目的限制、最小充分性、确保安全性等，数据主体有权查询、修改、删除、撤回等。

需要注意的是，摘要机密新闻与机密新闻不等同，后者是前者的特殊情况。 敏感新闻是兼具防御期待和积极利用期待的个人新闻，这种新闻的解决是否受到侵害，要结合“社会通常很多人说”的识别标准，即新闻复制、解决场景、解决方法等，一般大众、通

三、通常新闻类的弱保护模式。 从新闻类型来看，这样的行为轨迹新闻包括智能可穿戴设备收集的生命体征新闻、系统错误报告新闻、顾客改善计划、顾客访问互联网的方法、类型和状态、互联网质量数据、设备加入 从新闻的存在形态来看，这种新闻与敏感新闻一致，是通过持续追踪形成的动态和混合的行为轨迹新闻。 另外，作为绑定到国际移动设备识别码imei、互联网设备硬件地址mac、广告标识符idfa、唯一应用程序编号等的新闻(任意类型)的“标签化”新闻不能“识别” 识别这样的新闻，应该采用以新闻管理者自身条件为基准的“新闻控制者基准说”。

这样的行为轨迹新闻可以给予与通常的个人新闻同等的法律保护，其保护强度比敏感新闻弱。 “弱”首先表明，数据控制者收集这样的数据只需要得到数据主体的隐含同意。 隐含的方法是指行为者没有用语言或复印等明确的方法表示意思，而是用阅览“如果采用就同意”的条款、阅览默认复选框等特定的行为或不作为的沉默的方法表示意思。 关于数据主体和数据控制者的其他权利义务与机密数据相同。 敏感新闻类和通常新闻类的行动轨迹新闻可以分为民法第1034条第2款的个人新闻。

四、匿名新闻类的选择保护模式。 民法典第一百三十八条对这类新闻采用“解决”+“不可撤销”的技术识别标准，一是单一的行为轨迹新闻，一是只收集客户的阅览记录、痕迹新闻或鼠标点击历史等单一种类的数据，客户 其二是偶然的“标签化”行为轨迹新闻，偶尔用各大搜索引擎生成的关键词和翻译软件留下的复印片段、少量的网上购买行为记录、进入任意页面的操作痕迹等，即使被特定的标签新闻束缚，也是罕见随机的特性。

必须根据分类选择性地保护这种行为轨迹新闻。 根据智力、是否投入物资是否被加工成基准，将这类新闻分为原始新闻和加工新闻，前者是直接从数据主体收集的新闻，是纯粹的匿名新闻，在法律保护范围外，处于共享状态。 后者是数据管理者和录用者加工原创新闻的新闻，在《淘宝企业索赔美景企业不正当竞争案》中被称为互联网大数据产品。 这种匿名新闻与数据主体无关，但经过互联网运营者的大量智力劳动投入，经过深入的开发和系统整合，互联网运营者对此享有财产权益，其他互联网运营者不能随便获得。 否则不正当竞争当然这个问题的讨论是打开公司数据的权利争论，本文不展开。

(作者单位:华东政法大学法律学院)

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