热点:被诉侵权人申请先予执行恢复被删除链接获法院支持网络法治频道

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法制网络见习记者王婧

最近，丁晓梅率先提出了侵犯郑州拖头互联网科技有限企业(以下简称拖头企业)、浙江天猫互联网有限企业(以下简称天猫企业)等外观设计专利权的执行方案，被业界称为国内第一个“逆向行为保护方案”。

受到广泛关注的是，与一般专利权人为了立即阻止侵权行为而向法院申请行为保全即临时禁令不同，此案的特殊情况是，在专利权侵权诉讼中，侵权人先向法院申请恢复执行删除链接，进行审判

在一审法院审理侵害丁晓梅起诉拖头企业、天猫企业等外观设计专利权的纠纷过程中，拖头企业认为，侵害产品与涉案外观设计之间的共同点是蚊帐可折叠骨架的整体形状，不同之处在于蚊帐布的形状和花纹。 这里，相同点的部分是现有的设计。 不同之处部分可以看作是涉案外观设计的设计重点，即侵权产品未采用涉案专利的设计重点部分。 因此，被指控侵权的产品不在涉案外观设计专利权的保护范围内，企业制造、销售被指控侵权的产品的行为不构成侵权。

拖头企业认为，丁晓梅的投诉使天猫企业于去年4月8日删除了侵权产品销售链接。 侵权产品是蚊帐，是夏天的季节性产品，被指控现在处于销售兴旺的季节。 在销售链接被删除之前，该产品已经达到同类产品的第一位，即将到来的“6.18”活动是继“双11”之后的第二大销售活动，删除销售链接对牵引企业的销售有很大影响。 此外，本案审理程序的结束将持续很长时间。 这给拖头企业的生产经营活动带来难以弥补的损失。

因此，为了不造成难以弥补的损失，拖头企业要求法院恢复天猫企业在侵权产品经营的天猫网购平台上的所有销售链接。

天猫等网络购物平台制定了知识产权投诉解决规则，根据投诉商的投诉资料和被投诉商的投诉资料，根据情况维持现状，或者删除、屏蔽、切断、交易和服务结束等必要措施 网络销售平台采取解除销售链接等措施，具有与民事诉讼中法院的行为维护措施(诉讼禁令)同样的效果。

经过审查，江苏省南京市中级人民法院(以下简称南京中院)作了一审判决，首先认为天猫企业对丁晓梅的投诉依法解决了。 天猫企业接到丁晓梅投诉后，天猫企业一方面听取投诉商和被投诉商的意见，另一方面委托相关企业对第三方评价侵权行为是否成立，由于侵权行为不成立，因此没有采取删除销售链接等措施。 丁晓梅在提起本案诉讼后再次投诉，反复认为天猫企业应该采取删除链接等必要措施。 天猫企业采取了删除销售链接的措施。

其次，拖头企业制造、销售被指控侵权的产品构成侵权的可能性很小。 根据当事人举证、质量证明及侵权核对的情况，结合丁晓梅另一个“便携式婴幼儿折叠蚊帐”实用新型专利被宣布无效等事实，法院认为初步构成侵权的可能性很小。

第三，如果不恢复销售链接，可能会给牵引企业带来难以弥补的损失。 被指控侵权的产品的销售在很大程度上依赖于商誉、声誉的积累和时机的把握。 侵权产品的销售具有很强的季节性，被指控构成侵权的可能性很小。 因此，如果不及时恢复删除的销售链接，牵引企业及其侵权产品中积累的商誉和声誉的持续削减和损失以及交易机会的丧失可能会导致难以弥补的损失。

第四，拖头企业提供了一定的保证。 侵权产品的销售具有很强的季节性，牵引企业可以通过将申诉侵权产品前每月销售额的适当倍数乘以恢复链接后的大致销售月来计算一个金额，提供现金保证，在认定侵权成立的情况下负担。 天猫企业也承诺在链接恢复后及时提供被侵权产品指控的所有销售记录，以供赔偿等计算。

南京中院认为拖头企业的申请符合法律规定。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零六条第(三)款、第一百零七条的规定，浙江天猫互联网有限企业立即成为郑州拖头互联网科技有限企业侵害产品“遮光u型蚊帐”和“升级u型蚊帐”的天猫网购平台 案件申请费30元，郑州牵引网络科技有限企业的负担。

在此事件中，比较网络交易的特征，侵权人拖头企业要求法院先执行侵权诉讼中删除的链接恢复，法院经过审查，认为“侵权产品的销售具有很强的季节性，构成侵权的可能性很小。 因此，如果不及时恢复被删除的销售链接，可能会导致拖拉机企业及其侵权产品中积累的商誉和声誉的持续削减和损失、交易机会的丧失、难以弥补的损失”，年6月14日“6.18”的大型互联网

作出这项裁定后，被申请人没有申请复议。

业内人士认为此案值得研究的是一审法院适用民事诉讼法第一百零六条第(三)款、第一百零七条先进行执行裁定，裁定提交天猫企业。 《关于最高人民法院适用的解释》第170条规定:“民事诉讼法第106条第(3)款规定的情况紧急，包括(1)需要立即停止侵害，排除干扰的情况。 (2)有必要立即制止某行为的情况(3)偿还请求重新开始生产，经营紧急保险请求费的情况(4)有必要立即返还社会保险金、社会救助资金的情况(5)不立即返还款项的话，对权利人的生活和生产经营会造成严重影响。 》根据上述规定，司法解释第170条规定的第(1)、(2)款先执行复印件，与民事诉讼法第100条规定的行为维护复印件交叉。 对此，本案一审法院先行执行裁定也可以解释为反向行为保全。 此案能否直接适用民事诉讼法的行为保全规定制定行为保全措施，以及行为保全措施的具体复印件，值得进一步研究。 这个事件是为了处理网络购物平台的恶意投诉，平衡被侵权者指控的好处，特别是对于EC平台适用《电子商务法》第43条的“等待十五天”新规定的要求，积极的

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